本文轉載自：微信公眾號 山東審判

一、關于不可抗力的認定

新冠疫情屬于突發公共衛生事件，符合不可抗力不能預見、不能避免且不能克服的特點。對于為防治新冠疫情而采取行政措施，導致建設工程施工合同不能履行，或者由于疫情的影響致使當事人根本不能履行合同義務的，應當認定為不可抗力。

在建設工程施工合同糾紛案件中，當事人以新冠疫情構成不可抗力并主張免責的，原則上應符合以下四個方面情形：（一）疫情與合同義務的不能履行具有直接因果關系；（二）疫情的影響足以導致合同不能履行；（三）不違反施工合同中對雙方當事人具有約束力的約定;(四)符合不可抗力免責的其他情形。因自身原因不能履行合同，當事人主張免責的，不予支持。
 

 二、關于合同解除的認定
 

疫情影響是否導致建設工程施工合同解除，應當按照合同約定及《中華人民共和國合同法》第九十四條的規定判斷。在具備能夠繼續履行條件的情況下，當事人以疫情對合同履行有一定影響為由請求解除合同的，一般不予支持。

繼續履行合同將造成一方不合理損失的，引導當事人通過適當延長工期、調整工程價款、調整違約金等方式，繼續履行合同。對因新冠疫情或行政措施的影響，不足以導致建設工程施工合同履行不能，但符合《最高人民法院關于適用<合同法>若干問題的解釋（二）》第二十六條規定情形的，應當根據公平原則，結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。
 

三、關于工期順延的認定
 

對于受疫情影響工程不能開工建設的期間，承包人請求對工期進行相應順延的，可以按照雙方建設工程施工合同中關于工期順延的約定認定。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第六條規定，承包人雖未取得工期順延的確認，但能夠證明依約提出工期順延申請的，對于其工期順延的請求，一般應予支持。

建設工程施工合同中無關于不可抗力造成工期順延的相關約定，由于疫情防控導致工程項目停工的，工期可以順延。對于工期順延的天數，應當根據當事人之間關于順延工期的申請及簽證，結合各地疫情對工程建設造成實際影響的程度、工程停工復工時間等因素，進行綜合認定。
 

四、關于疫情導致損失的認定

因疫情導致的損失，主要包括管理費、人工費、材料費、施工機具使用費等。發包人的管理費等損失，一般由發包人自行承擔。承包人的管理費、人員工資、設備折舊或租金、周轉材料攤銷、現場材料倉儲費用等損失，按照雙方建設工程施工合同約定處理。合同沒有約定的，根據不可抗力的歸責原則和公平原則，綜合合同履行情況、雙方利潤分配等因素，予以合理分擔。

五、關于建設工程價款的調整
 

當事人在建設工程施工合同中對不可抗力影響工程結算價款的情形有約定的，按照約定處理。合同中沒有明確約定的，可以按照當地建設行政主管部門的規定處理。因疫情防控增加的防疫費用，可計入工程造價。發包人要求趕工增加的費用，應計入工程價款由發包人承擔。

對于因疫情造成的人工、建材價格上漲等成本，應當按照合同約定的調價方法調整合同價款。對于建設工程施工合同中約定固定總價，因疫情導致施工成本發生重大變化，符合《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條規定的，可以進行適當調整。
 

六、關于部分或全部免除違約責任的認定
 

對于當事人能夠克服并可以履行的合同義務，如工程款支付、工程結算資料審核等，當事人以不可抗力為由主張部分或全部免除違約責任的，一般不宜支持。

當事人以不可抗力為由主張部分或全部免除違約責任的，仍應提供證據證明其已盡到通知義務，以減輕可能給對方造成的損失。合同約定的違約金過分高于造成的實際損失，當事人根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十九條規定請求適當減少違約金的，應予支持。
 

七、關于涉疫情補充協議的效力

由于疫情影響，當事人另行訂立的與中標合同不一致的補充協議，除該協議存在超出疫情影響范圍的情形外，不宜僅以《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第一條的規定為由，否認其對雙方當事人的約束力。